Les dossiers du Journal des tribunaux – La médiation autrement – Nr. 109 – 2019

Les Dossiers du Journal des tribunaux

Beschrijving

Auteur: Inghels Benedicte

Type werk: Dossier

Uitgever: Larcier, Brussel 2019

Aantal pagina's: P. 220

Barcode: GT00008831

ISBN: 9782807912335

Beschikbaar: ja

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Korte inhoud:

Préface
Chapitre 1. – La loi du 18 juin 2018 et la promotion de la médiation : vers un changement de paradigme ?
Chapitre 2. – La médiation judiciaire : quels regards croisés entre le juge et l’avocat ?
Chapitre 3. – La réforme de la Commission fédérale de médiation et le titre légalement protégé de « médiateur agréé » : une (r)évolution ?
Chapitre 4. – La Neutralité, un enseignement à l’intention des médiateurs ?
Chapitre 5. – Vers un nouveau rapport entre l’avocat et son client Aspects économiques, stratégiques et humains

Inhoudstabel:

LARCIER 213
TABLE DES MATIÈRES
Préface. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
Chapitre 1. – La loi du 18 juin 2018 et la promotion de la médiation : vers un changement de paradigme ?. . . . . . . . . . 11
Catherine DELFORGE Section 1. – La reconnaissance légale de la médiation, un changement de paradigme. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
§ 1. Les indices du changement : vers une autre culture, et une autre justice. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
§ 2. Les enjeux d’une justice plurielle. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
A. La crainte d’une privatisation de la justice. . . . . . . . . . . . . . . . . 20
B. L’enjeu de l’articulation entre judiciaire et médiation. . . . . . . . . 22
Section 2. – La réforme de 2018 : des changements profonds dans le cadre d’un paradigme inchangé. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
§ 1. Les principales motivations de la loi du 18 juin 2018. . . . . . . . 26
A. Les motivations. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
B. Mise en perspective critique. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
§ 2. La médiation judiciaire obligatoire. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
A. Introduction. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
B. Médiation obligatoire et droit d’accès à un tribunal. . . . . . . . . . 34
C. Médiation obligatoire, principe volontaire de la médiation et obligations des parties. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
§ 3. La neutralité du médiateur, condition d’agrément et critère de définition de la médiation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
Conclusion. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
La médiation autrement 214 LARCIER Chapitre 2. – La médiation judiciaire : quels regards croisés entre le juge et l’avocat ?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
Alice DEJOLLIER et Bénédicte INGHELS Introduction. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
Section 1. – Les différents degrés d’implication de l’avocat dans le cadre de la résolution amiable des différends. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
Section 2. – Les différents degrés d’implication du juge dans le cadre de la résolution amiable des différends. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
§ 1. Les différents degrés d’implication du juge en droit belge. . . . 56
A. L’information. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
1. L’article 730/1, § 2, alinéa premier, du Code judiciaire. . . 58
2. L’article 730/1, § 2, alinéas 2 et 3, du Code judiciaire. . . . 59
3. Exception : la procédure en référé. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
B. La promotion, l’encouragement, l’incitation. . . . . . . . . . . . . . . . 62
C. Le contrôle. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
D. La proposition, la suggestion. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
E. La contrainte. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
1. Le pouvoir du juge d’ordonner la médiation. . . . . . . . . . . . 67
2. La désignation du médiateur par le juge. . . . . . . . . . . . . . . 70
F. L’encadrement, la supervision par le juge. . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
1. L’encadrement du processus de médiation par le magistrat belge. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
a) Les dispositions du jugement ordonnant la médiation. . . . 72
b) Autres possibilités d’accompagnement par le juge. . . . . 74
2. La Conférence de règlement à l’amiable ou l’expérience québécoise du « juge-médiateur ». . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
G. La médiation aboutie et l’homologation de l’accord. . . . . . . . . . 77
1. L’homologation en général. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
2. La question singulière de l’homologation des accords de réparation collective. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
TABLE DES MATIÈRES LARCIER 215 H. L’échec de la médiation et le retour au juge. . . . . . . . . . . . . . . . 81
I. La sanction. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
1. L’expérience française. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
2. Le point de vue belge. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
§ 2. L’implication irrégulière du juge : une absence de recours ?. . . 86
Conclusion. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
Chapitre 3. – La réforme de la Commission fédérale de médiation et le titre légalement protégé de « médiateur agréé » : une (r)évolution ?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
Pierre-Paul RENSON Introduction. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
Section 1. – La réforme de la Commission fédérale de médiation. . . . . . . 92
§ 1. L’ancien article 1727 du Code judiciaire et les décisions à caractère réglementaire de la CFM. . . . . . . . . . 92
A. La composition de la CFM et les compétences de ses organes. . . 92
B. La désignation des membres par la ministre de la Justice. . . . . 93
C. La durée des mandats et les personnes en exercice. . . . . . . . . . . 94
D. Le règlement d’ordre intérieur et le quorum. . . . . . . . . . . . . . . . 95
E. La CFM : une autorité administrative indépendante qui manque de personnel et de moyens. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
F. Les missions de la Commission fédérale de médiation et les décisions à caractère réglementaire y afférentes. . . . . . . . . . 96
1. Généralités. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
2. Les trois premières missions de la CFM : les critères d’agrément et les agréments. . . . . . . . . . . . . . . 97
3. Les quatrième et cinquième missions de la CFM : les conditions et procédure de retrait d’agrément. . . . . . . . 98
4. La sixième mission de la CFM : la liste « officielle » des médiateurs agréés. . . . . . . . . . . . . 102
La médiation autrement 216 LARCIER 5. La septième mission de la CFM : le Code de bonne conduite. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
6. La motivation des décisions de la CFM. . . . . . . . . . . . . . . . 104
G. Le siège de la commission. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
§ 2. Les nouveaux articles 1727 à 1727/6 du Code judiciaire. . . . . 104
A. Les nouveaux organes de la CFM. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
B. La composition des organes de la CFM. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
1. Le bureau. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
2. L’A.G.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
3. La commission pour l’agrément des médiateurs belges et étrangers, et la commission pour l’agrément des formations et le suivi de la formation continue. . . . . . . 107
4. La commission disciplinaire et de traitement des plaintes. . . 108
5. Les commissions spéciales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
C. Le nombre de membres de la CFM. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
D. Les règlements d’ordre intérieur et les différents quorums. . . . . . 110
E. Le personnel et les moyens mis à disposition de la CFM. . . . . . . 111
F. Les missions de la Commission fédérale de médiation et leur exercice par ses différents organes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
1. Le nouvel article 1727, § 2, du Code judiciaire. . . . . . . . . 111
2. Les compétences du bureau. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
3. Les compétences de l’A.G.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
4. Les compétences de la commission pour l’agrément des médiateurs belges et étrangers, et la commission pour l’agrément des formations et le suivi de la formation continue. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
5. Les compétences de la commission disciplinaire et de traitement des plaintes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
6. Les compétences des commissions spéciales. . . . . . . . . . . 121
G. La compétence du Conseil d’État. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
H. Le siège de la CFM. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122
I. Disposition transitoire. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122
TABLE DES MATIÈRES LARCIER 217 Section 2. – Le titre de « médiateur agréé » et les exigences à remplir pour le porter. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
§ 1. L’ancien article 1726 du Code judiciaire et les décisions de la CFM. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
A. Les conditions minimales à remplir par tout candidat médiateur agréé. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
1. Les exigences légales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
2. Les exigences réglementaires. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
3. La spécialisation légale des médiateurs agréés. . . . . . . . . . 126
4. Focus sur certaines conditions permettant de devenir médiateur agréé. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
4.1. Les formations originaires et permanentes. . . . . . . . 127
4.2. L’expérience adaptée à la pratique de la médiation. . . 129
4.3. Les exigences d’indépendance et d’impartialité. . . . 130
4.4. L’absence de sanction disciplinaire incompatible avec l’exercice de la fonction et la double déontologie. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
§ 2. Le titre de « médiateur agréé » et les conditions minimales à remplir pour le porter. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
A. La protection légale du titre de « médiateur agréé ». . . . . . . . . 132
B. Les nouvelles conditions légales à respecter par les médiateurs agréés. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
1. Généralités. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
2. Les critères supprimés par le législateur de 2018. . . . . . . . 134
3. Les conditions réformées. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
3.1. La formation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
3.2. Les garanties à présenter par le médiateur agréé. . . 141
3.3. La déontologie. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
C. Les médiateurs agréés avant l’entrée en vigueur de la loi du 18 juin 2018 conservent leur agrément. . . . . . . . . . . . . . . . . 143
D. La période transitoire. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144
1. Les conditions minimales de formation. . . . . . . . . . . . . . . . 144
2. Le dépôt des demandes d’agrément jusqu’au 1er septembre 2020. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144
La médiation autrement 218 LARCIER Section 3. – La nomination des nouveaux membres de la CFM et le contenu des formations à organiser après le 2 septembre 2019. . . . . . 146
§ 1. La nomination des nouveaux membres de la Commission fédérale de médiation. . . . . . . . . . . . . . . . . . 146
§ 2. Le contenu des formations et des évaluations à organiser après le 2 septembre 2019. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148
Conclusions. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
Chapitre 4. – La Neutralité, un enseignement à l’intention des médiateurs ?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
Coralie SMETS-GARY et Martine BECKER Section 1. – De l’importance de la neutralité sur l’autonomie des parties. . . 159
§ 1. Neutralité : une caractéristique inhérente à la médiation. . . . 159
§ 2. La Médiation Facilitative et la Médiation Évaluative. . . . . . . . 160
§ 3. Neutralité et définition du problème à aborder/à régler en médiation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161
§ 4. Neutralité et processus. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
§ 5. Neutralité et médiation intégrative. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
Conclusion de la section 1. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
Section 2. – Quelques pistes de réflexion à l’intention des médiateurs. . . . 164
§ 1. De l’état d’esprit du médiateur à la posture du médiateur. . . 164
§ 2. L’individualisation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
§ 3. L’acceptation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
§ 4. Le non-jugement. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
§ 5. Le Respect de l’autonomie des personnes. . . . . . . . . . . . . . . . . 168
§ 6. La neutralité. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169
Conclusion de la section 2. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
Conclusion générale. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
TABLE DES MATIÈRES LARCIER 219 Chapitre 5. – Vers un nouveau rapport entre l’avocat et son client Aspects économiques, stratégiques et humains. . . . . . . . 173
Gérard KUYPER et Philippe VAN ROOST Préambule. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
Section 1. – Aspects théoriques. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
§ 1. L’obligation d’information du nouvel article 444, al. 2, du Code judiciaire. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
§ 2. Éléments d’économie du conflit pour un choix efficient. . . . . . 177
A. Le recours à la justice – offre de référence. . . . . . . . . . . . . . . . . 177
B. Le marché de la conciliation judiciaire et de la médiation. . . . . 181
§ 3. Le choix du mode de résolution efficient : les données du problème. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
A. Le recours à la justice sur le conseil de l’avocat. . . . . . . . . . . . . 184
B. Pourquoi est-il difficile pour un professionnel de changer d’avis ?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186
C. Vers un nouveau rapport entre l’avocat et son client : vaincre l’illusion de la rationalité. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188
Section 2. – Aspects pratiques. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
§ 1. Pour une lecture commune des articles 444, al. 2, 730/1 et 1734 du Code judiciaire : informer pour éviter la rupture de confiance et réfléchir avec le client à un éventuel mode alternatif de résolution du conflit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
§ 2. L’évolution de la relation entre l’avocat et son client : exemple pratique. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191
§ 3. Comment accompagner le client dans le choix du meilleur mode de résolution : être avocat autrement. . . . . . . . . . . . . . . 193
A. L’avocat stratège. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
1. La fin de la consultation juridique comme moteur de l’acte d’achat des services de l’avocat. . . . . . . . . . . . . . 193
2. Sujets investigués. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
a) Les intérêts. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
b) Les besoins. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194
c) Gérer les oppositions du client ou de l’adversaire : isoler, interroger, valider. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194
La médiation autrement 220 LARCIER 3. Les mêmes questions à propos de l’autre partie. . . . . . . . . 195
4. Les outils. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
5. Pas d’exclusive. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
B. L’avocat qui rassure. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
1. Il donne un avis juridique sur :. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
2. Il informe le client sur les modes amiables. . . . . . . . . . . . . 197
a) Le coût. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197
b) Durée. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198
c) Les gains. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
d) Les risques. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
e) Les modes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
f) Choix du médiateur. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200
g) Qui participe à la réunion ?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
C. L’avocat coach. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
1. Outils nécessaires : Écoute active (voy. supra). . . . . . . . . . 201
2. Assistance à l’engagement. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
3. Assistance à la narration. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 202
4. Assistance à la créativité. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 202
D. Les fondamentaux. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
1. Aider le médiateur. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
2. L’obligation de loyauté. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
3. On ne commence pas par les solutions. . . . . . . . . . . . . . . . 203
Conclusion. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204

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